关于残疾人就业权的法制保障
摘要：残疾人劳动就业权是指残疾人依法享有的平等就业和选择职业、取得劳动报酬或收入、获得劳动安全卫生保 护、接受职业技能培训、享受社会保险以及特别的扶持、优惠和保护的权利。它不仅是一项基本人权，也是一项受到宪法保 护的权利。目前由于残疾人自身条件的限制和客观环境的影响，残疾人就业权的现实状况不容乐观，因此应当从法律体系 建设、提高残疾人素质和加强特殊保护等方面来完善残疾人就业权的法制保障，为残疾人平等就业创造条件.
关键词：残疾人就业权;平等就业;就业机制;法制保障
自有人类就有残疾人，残疾人与人类社会相伴而行.
每个人作为一个惟一的生命，都享有人格权、生存权、受 教育权、劳动就业权、个人发展权等基本权利。残疾人也 有人的尊严和权利，也有参与社会生活的愿望和能力。通 过劳动就业可以使残疾人充分平等地参与社会生活的愿 望得以实现，因此，残疾人就业权既是其享有基本公民权 利的标志，又是其实现人生价值的关键.
一、残疾人就业权的概念及内容 (一)残疾人就业权的概念 就业，是指具有劳动能力和就业愿望的公民同生产 资料相结合，为社会创造物质财富和精神财富，从而获得 生活所需的劳动报酬的一种活动。残疾人劳动就业，是指 具备劳动能力和就业愿望的残疾人从事社会劳动，并取 得报酬或收入的一种活动。而残疾人劳动就业权，则是指 残疾人依法享有的平等就业和选择职业，取得劳动报酬 或收入，获得劳动安全卫生保护，接受职业技能培训，享 受社会保险以及特别的扶持、优惠和保护的权利.
在我国，残疾人与健全人一样，都享有法律赋予的劳 动就业权。我国宪法规定，劳动是每一个公民的权利和义 务。残疾人也不例外，国家同样保障残疾人的劳动权利.
《中华人民共和国残疾人保障法》(以下简称《残疾人保障 法》)第二十七条规定：“国家保障残疾人劳动的权利。各 级人民政府应当对残疾人劳动就业统筹规划，为残疾人 创造劳动就业条件。” (二)残疾人就业权的内容 我国的《残疾人保障法》、《劳动法》和《职业教育法》 等法律、法规都赋予了残疾人广泛、真实并有切实保障的劳动就业权。具体包括以下内容： 1.就业机会方面的权利。(1)残疾人有接受职业技能 培训的权利。《残疾人保障法》规定，残疾人有受教育的权 利和义务。所谓受教育，既包括受普通教育，也包括受职 业教育。残疾人要实现自己的劳动权，必须拥有一定的职 业技能，而要获得这些职业技能，越来越依赖于专门的职 业培训。(2)残疾人有平等就业的权利。即具有劳动能力 的残疾人有获得职业的权利。(3)残疾人有选择职业的权 利。即残疾人有权根据自己的意愿选择适合自己才能、爱 好的职业.
2.薪金报酬方面的权利。按劳取酬是我国宪法规定的 原则之一，就业的残疾人同样有取得劳动报酬的权利。随 着劳动制度的改革，劳动报酬成为残疾人与用人单位所 签订的劳动合同的必备条款。残疾人就业权的法制保障，残疾人付出劳动，依照合同 及国家有关法律取得报酬，是残疾人的权利;及时定额地 向残疾人支付工资，则是用人单位的义务。用人单位违反 这些应尽的义务，残疾人有权依法要求有关部门追究其 责任.
3.劳动安全和保险福利方面的权利。(1)残疾人享有 获得劳动安全卫生保护的权利。这是对残疾人在劳动中 生命安全和身体健康的保护，是对享受劳动权利的主体 切身利益最直接的保护，其中包括防止工伤事故和职业 病等。(2)残疾人有休息的权利。一方面残疾人按劳动法 规定的工作时间参加劳动，享受休假;另一方面国家兴办 适合于残疾人休息、休养的特殊设施，提高残疾人休息的 质量。(3)残疾人享有社会保险和福利的权利。《劳动法》 规定的劳动保险包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失 业保险、生育保险等，用人单位和相关部门应采取有效措施，保障残疾人劳动者的社会保险利益.
4.残疾人享有的其他权利。(1)残疾人劳动者有参加 工会的权利。《中华人民共和国工会法》规定：“劳动者有 依法参加和组织工会的权利，任何组织和个人不得阻挠 和限制。”残疾人劳动者参加工会有利于他们维护自身劳 动权益，充分参与社会生活。(2)残疾人劳动者有提请劳 动争议处理的权利。劳动争议是指劳动关系当事人因执 行《劳动法》或履行集体合同和劳动合同的规定引起的争 议。用人单位与残疾人发生劳动争议，残疾人可依法申请 调解、仲裁、提起诉讼。① 二、残疾人就业权的属性分析 笔者认为，残疾人就业权应该从基本人权与宪法权 利的角度进行定位.
(一)基本人权视野下的残疾人就业权 残疾人劳动就业权是一项不可或缺的基本人权。按 照哈贝马斯的“普适主义”，除法律与道德外，人权也应当 遵循“可普遍化原则”，任何形式的法律和道德，都必须将 尊重和保护人权视为其重要组成部分。②这就意味着，只 要是人类社会的一员就可以作为人权的资格主体而存 在，人权的普适性使其不因国家、民族、政治身份、社会地 位等的不同而有所不同，残疾人也当然具备人权的主体 资格。而在20世纪后期平等保护原则日趋膨胀的情况 下，残疾人的人权主体资格相较于健康人来说反而更加 明显.
残疾人具有人权
主体资格的表现之一就是残疾人享 有就业权。基本人权的一个重要核心是个人生存和发展 的权利，而个人的生存和发展是由工作来实现的—工作 不仅是人与社会之间物质交换的过程，而且是人“社会 化”或者说“融入社会”的过程，③而“社会性”又是人之为 人所不可删除的组成部分。④因此，确保残疾人能够拥有 一份工作、保障残疾人的就业权不仅是保证残疾人基本 权利的需要，更是残疾人维护人格尊严、维护主体地位的 必要途径。世界人权会议通过的《维也纳宣言和行动纲 领》提出：“需要特别注意确保残疾人不受歧视、平等地享 有一切人权和基本自由，包括积极参与社会的各个方 面。”而《残疾人职业康复和就业公约》提出：“职业康复的 目的是使残疾人能获得、保持适当职业并得到提升，从而 促进他们参与或重新参与社会。”保障残疾人劳动就业 权，就是保障他们参与社会的权利，保障他们生存和发展的权利.
(二)作为宪法权利的残疾人就业权 1.残疾人就业权是一种平等权 平等权是指人与人之间地位平等、机会均等，不存在 有人享有凌驾于他人之上的权利。从另一个角度理解，平 等即意味着不受歧视，非歧视性法则是基本人权平等思 想的核心。所有国际人权文件都禁止基于种族、肤色、性 别、语言、宗教、政治或其他观点、国籍、民族或社会出身、 财产、残疾、财富、出生或其他状况的歧视。《维也纳宣言 和行动纲领》宣示：“所有人权和基本自由都具有普遍性， 因而毫不保留地适用于残疾人。人人生而平等，享有同样 的生命权和得到福利、教育和工作的权利、独立生活的权 利，以及在各方面积极参与社会的权利。因此，对残疾人 的任何直接歧视或其他对之不利的差别待遇均属侵犯其 权利。……残疾人的平等机会应当得到保证，为此要消除 一切排除或限制他们充分参与社会、由社会情况决定的 障碍，无论这些障碍是身体、财政、社会抑或心理上的。” “平等就业”是公民劳动权的基本内容，也是“人生而 平等”这一人权理念在宪法上的体现。“就业”关乎个人的 生存与发展，每一个有劳动能力又愿意工作的人都应有 获得工作的权利，并且这一权利不因个人性别、年龄、民 族、宗教信仰、国籍的不同而有所区别。只要有劳动能力， 残疾不应该成为获得就业机会的障碍。各国均立法禁止 就业歧视以保证平等就业的实现。如美国的《残疾人法》 第一章就规定：“禁止对残疾人施加雇佣歧视，雇主必须 为有身体或精神局限的人提供适当的条件，除非提供这 些条件对该企业是一种过分的难题。”我国也不例外，《残 疾人保障法》第三十四条规定：“在职工的招用、聘用、转 正、晋级、职称评定、劳动报酬、生活福利、劳动保险等方 面，不得歧视残疾人。” 2.残疾人就业权是一种社会扶助权 社会扶助权是现代社会保障机能的体现，是包括残 疾人在内的社会弱势群体通过参与社会资源的再分配以 及获取其它特别扶助措施，从而能充分有效地参与经济、 社会、文化和政治生活的一项权利。残疾人享有社会扶助 权是缔造一个和谐发展、人人共享的社会的需要。保护残 疾人的法律要求是从平等、公正的思想观念派生出来的， 也是人道主义的要求.
我们必须承认这样一个事实：不论是先天残疾，还是 后天残疾，残疾人对自身的缺陷都是无能为力的。正是由于这种缺陷所造成的生理条件和文化水平上的限制，使 残疾人的劳动能力低于健全人，即残疾人的平均劳动生 产率低于健全人的平均劳动生产率。这种差别导致残疾 人不能像健全人那样可以完全通过劳动市场的竞争来实 现就业，如不给予残疾人特别的扶助，他们很可能会成为 永久的失业者。在这个意义上说，残疾人就业权作为一种 社会扶助权具有更为重要的意义，因为，(1)西方自由主 义往往将平等仅限于一种机会平等①。在这种情况下，职 位仅对所有“适格人”开放，而残疾人由于其自身条件限 制很难对于工作职位做到“适格”，更不用说与健全人竞 争。(2)改革开放以来我国所采取的市场经济模式其实是 一种竞争的模式。如果一视同仁地进行竞争，残疾人相对 于健全人而言显然处于不利地位。应对这一问题的出路 就在于将残疾人就业权作为一种社会扶助权来处理。比 如，按照罗尔斯的理路，“天赋不是道德上应得的(desert)， 应当把个人的天赋看成是一种社会的共同资产，虽然自 然资质的分布只是一个中性的事实，但社会制度怎样对 待和处理它们却表现出正义与否的性质。”在这种情况 下，健全人的存在(天赋较高)对于残疾人(天赋较低)而 言是一种社会性的不公平，健全人不仅应当而且必须对 残疾人加以扶助，“缩小以至拉平他们在出发点方面的差 距。”②因此，社会(即健全人的集合体)就具有了在就业起 点上以及在资源再分配上扶助残疾人的义务，使得残疾 人能够借助社会资源弥补自身不利之处，从而参加就业， 获取较为有利的资源再分配，以维护自身的生存和发展.
三、我国残疾人就业权的现状及原因分析 (一)我国残疾人就业权的现状 随着社会与经济的逐步发展，我国残疾人的就业状 况已经有了很大进步，然而对残疾人就业权的保护同发 达国家相比仍然存在差距。残疾人事业作为社会保障的 重要组
成部分，不仅关系到残疾人自身的利益，而且还影 响到现代化的进程以及社会安定。当前残疾人就业面临 的问题主要表现在以下几个方面： 1.残疾人择业范围过窄。资料表明，在业残疾人中从 事体力劳动的占96.6%，从事文化技术等行业的脑力劳动 者仅占3.4%。同全国在业人口的总体相比，残疾人的就业 领域主要集中于体力劳动，从事脑力劳动的专业技术人 员、机关人员寥寥无几.
2.残疾人就业与总体就业水平有较大差距。目前，城 镇有百万残疾人未实现就业，农村还有近千万残疾人没 有脱贫，占到全部贫困人口的1/3;已脱贫的还很不稳固; 城乡残疾人就业体制不一，生活水平和整体状况差距较大;不同类别残疾人之间就业也存在不平衡，智障者、精 神残疾者、盲人就业困难。就业需要和就业现状之间的矛 盾成为残疾人就业的主要矛盾.
3.残疾人就业的整体质量不高。这主要表现在：第一， 残疾人就业的稳定性较差。全国55.45%的国有企业中残 疾职工下岗再就业率不足20%。第二，残疾职工的收入水 平偏低。福利企业残疾职工的平均工资不到社会平均水 平的40%，许多地方残疾人工资甚至达不到最低工资标 准。第三，残疾职工劳动保障水平差。残疾职工参保率低， 欠缴社会保险费和下岗残疾职工中断参保情况严重.
4.残疾人就业政策不够健全，相关法律、法规、政策亟 待完善。现行的部分残疾人就业法律法规缺乏约束性规 定，不易落实;规定之间缺乏协调、易造成矛盾;还存在一 些规定内容上的空白。同时，残疾人社会保障作为社会保 障体系中的重要部分还没有完全纳入现行社会保障制 度，还没有成熟、完善的政策措施，难以充分满足残疾人 的各项社会保障需求。而且，中国贫困残疾人口大部分生 活在农村地区，中国的城乡二元体制导致农村的社会保 障体系相对滞后，短时期内改善残疾人社会保障状况难 度较大.
(二)残疾人就业权现状的原因分析 导致我国残疾人就业权现状的主要原因包括如下两 个方面： 1.自身条件的限制 第一，残疾人职业技术素质偏低。据联合
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